Bursa Barosu Dergisi iş sözleşmesinin sendikal nedenle feshi veveispat sorunları iş sözleşmesinin sendikal nedenle feshi ispat sorunları 65 Kadriye BAKIRCI, İş Güvencesi Kapsamındaki İşçilerin Doğrudan Tazminat Talep Hakları ve Kötüniyet veya Sendikal Tazminat ile Ayırımcılık Tazminatı İlişkisi, Sicil, Haziran 2006, S. 2, s. 117. 66 İş güvencesi kapsamı dışında olanlar hiç olmazsa kötüniyet/ayrımcılık veya sendikal tazminat olanağına sahipken daha güçlü biçimde korunmaya çalışılan iş güvencesi kapsamındaki işçilerden eski işyerine dönmek istemeyenlerin hem işlerinden, hem iş güvencesi, kötüniyet veya sendikal tazminat haklarından yoksun kalmaları adil olmayıp Anayasanın eşitlik ilkesine aykırıdır (BAKIRCI, agm., s. 121). 67 İbrahim SUBAŞI, İş Sözleşmesinin Sendikal Nedenle Feshinde İş Güvencesi Tazminatı ile Sendikal Tazminat İlişkisi, Çalışma ve Toplum, S.4, 2005/1, s.199. 68 Ünal NARMANLIOĞLU, İş Güvencesi Hükümleri Kapsamına Giren İşçinin Sendikal Tazminat Talebi, Legal İSGHD, Sayı:5, s.248. 69 YILDIZ, age., s. 267. 70 NARMANLIOĞLU, agm., s.249-250. 71 Zeki OKUR, Türk Hukukunda İşçinin Bireysel Sendika Özgürlüğü ve Korunması, Marmara Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü, Yayımlanmamış Doktora Tezi, İstanbul 2003, s.181. 72 Konuya ilişkin Ahmet İNSEL'in yazısı için bakınız: http://www.radikal.com.tr/ek_haber.php?ek=r2&haberno=7771 (04.01.2009). 73 İlgili haber için bakınız: http://www.radikal.com.tr/Radikal.aspx?aType=RadikalHaberDetay&ArticleID=910729&Date=29.11.2008&CategoryID=101 (04.01.2009). 74 Tarafımızdan altı çizilmiştir. 75 Sarper SÜZEK, İş Hukuku, Beta Yayınları, İstanbul 2008, s.594. Yazar, "ilgili hükümler" terimini, yaptıkları göre nedeniyle iş akdinin feshi konusunda en fazla risk altında bulunan temsilciler lehine yorumlamak ve temsilcilere İş Kanununun iş güvencesi konusundaki sınırlayıcı hükümlerinin değil daha ziyade koruyucu kurallarının uygulanacağı şeklinde anlamak gerekeceğini belirtmiştir. 76 Görevleri arasında işçilerin hak ve menfaatlerini gözetmek, iş yasaları ve toplu iş sözleşmelerinde öngörülen çalışma koşullarının uygulanmasına yardımcı olmak da bulunan temsilcilerin işverenle anlaşmazlığa düşme ve işten çıkarılma olasılıkları diğer işçilere göre daha yüksek olduğundan diğer işçilere nazaran hukuki anlamda korunmaları sağlanması gerekir (SÜZEK, İş Hukuku, s.595). 77 Fransız Hukukunda iş müfettişinin izni olmaksızın işveren, işyeri sendika temsilcisinin iş sözleşmesini sona erdiremez ve işverenin işten çıkarma süreci içinde yapacağı görüşmeler, savunma alınması, savunma sürecine katılım gibi özel düzenlemeler bulunmaktadır (Erdem ÖZDEMİR, İş Sözleşmesinden Doğan Uyuşmazlıklarda İspat Yükü, Beta Yayınları, İstanbul 2006, s. 357). 78 Kazım Yücel DÖNMEZ, İş Hukukunda Tazminatlar, Yetkin Yayınları, Anka 2008, s.170. 79 SUBAŞI, agm., s.200. 80 Fevzi ŞAHLANAN, İş Güvencesi Sistemi İçerisinde Sendikal Tazminat, Tekstil İşverenleri Sen. Dergisi, Mayıs 2006. 81 SÜZEK, Fesih Hakkı, s.179; OKUR, Sendika Özgürlüğü, s.177. 82 Dolayısıyla mahkemenin "olay tarihinden geriye doğru bir yıl içinde ödenen ücret miktarına göre değil, ileriye dönük olarak bir yıl daha işçi çalışsaydı alacağı ücrete göre bu tazminatı hesaplaması gerekir" (Metin KUTAL, Sendika Özgürlüğünün Korunması Açısından Yargıtay'ın Türk İş Hukukunun Gelişmesine Etkileri, Yargıtay Dergisi, C.15, S.1-4, 1989, s. 54). 83 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu, 12.05.2004 tarihli 2004/9-255 E. ve 2004/290 K. sayılı kararında Gelir Vergisi Kanunu'nun 25. maddesinde sayılan istisna kapsamındaki tazminatların sınırlı sayıda olduğundan ve bunlar arasında sendikal tazminatı bulunmadığından sendikal tazminattan gelir vergisinin indirilmesinin zorunlu olduğu belirtilmiştir. 84 Yargıtay'a göre "sendikacılık tazminatı işyerini devralan yeni işverene yöneltilemez" (Yargıtay 9. Hukuk Dairesi, 02.07.1968, E. 1968/4939 ve K.1968/9317). 85 Yargıtay 9. Hukuk Dairesinin 20.05.1996 tarihli 1995/36676 E. ve 1996/10780 K. sayılı kararında sendikal tazminatın on yıllık zamanaşımına tabi olduğu kabul edilmiştir. 86 SUBAŞI, agm., s.200; DÖNMEZ, age., s. 179. 87 Ahmet TERZİOĞLU, İş Güvencesi Hükümleri Karşısında Sendikal Fesih Sonucunda İşçinin Hak Kazanabileceği Tazminatlar, Kamu-İş, C.10, S.1/2008, s.56. 88 Fransız Yargıtay'ı sendikal ayrımcılıktan kaynaklanan tazminat davalarının 30 yılda zamanaşımına uğrayacağını kabul etmiştir (Karar ve inceleme için bakınız: Christophe RADE, Chambre sociale, 15 Mart 2005, Droit Social, Temmuz-Ağustos 2005, nË? 7/8, s. 827). Bu noktada, işverenler tarafından çok eski dönemlere ait belgeleri saklama zorunluluğu doğmaktadır (Alain CÅ?URET - Bernard GAURIAU - Michel MINÃ?, Droit du travail, Sirey Université, Paris 2006, s.552). 89 SÜZEK, İş Hukuku, s.483. 90 SÜZEK, İş Hukuku, s. 415. 91 Bununla beraber Sendikalar Kanunu m.31/VI'da yer alan işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında tazminatın bir sendikal tazminat (56)